• 超过60岁,与用工单位是构成劳动关系还是劳务关系? 来源:中国劳动保障新闻网 作者:贺昭 日期:2020-04-06

      1.案由

      工伤待遇、劳动关系认定等争议

      2.案情

      2015年12月28日,申请人黄志林被派遣到宁远县环卫所工作,每月工资为1580元,工作考勤为打卡,负责宁远县老客运中心至东溪街道办事处路段的环卫工作,月薪定期由被申请人公司通过银行转账支付。2018年2月8日21时30分左右,申请人在宁远县老客运中心路段马路中间的隔离带捡垃圾时,被李吉松驾驶的粤Y95H67小型越野车撞伤。经宁远县中医院诊断为:额部皮下血肿,多处软组织挫擦伤。申请人于2018年7月3日向永州市人力资源和社会保障局申请工伤认定。因申请人与被申请人签订《劳务关系》劳动合同,且申请人于2017年10月8日已年满60周岁,永州市人力资源和社会保障局认定双方为劳务关系而不是劳动关系,不符合工伤认定受理条件,2018年7月21日永州市人力资源和社会保障局作出编号为2018006《工伤认定申请不予受理决定书》。申请人对《工伤认定申请不予受理决定书》不服,向永州市冷水滩区人民法院提起行政诉讼,区法院作出了撤销《工伤认定申请不予受理决定书》的判决。被申请人不服向永州市中级人民法院提起上诉,中级人民法院作出了驳回上诉,维持原判的判决。2019年3月5日永州市人力资源和社会保障局作出了工伤认定的决定。同年4月26日永州市劳动能力鉴定委员会对申请人的劳动能力进行了鉴定,结论为九级伤残。

      3.案件焦点

      本案焦点在于:

      1、年满60周岁劳动者能否认定劳动关系?

      2、能否适用《工伤保险条例》进行工伤认定?

      4.争议与分歧意见

      观点一:申请人与被申请人不存在劳动关系,而应认定为劳动关系,申请人受伤不适用《工伤保险条例》有关规定,不能享受工伤待遇。具体依据如下:1、根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》(2008年9月18,国务院令第535号)第二十一条规定:“劳动者达到法定退休年龄的,劳动合同终止。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》是国务院颁布的行政法规,其中第二十一条规定的劳动合同终止的情形应当属于《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一款第(六)项规定的“法律、行政法规规定的其他情形”,与该条的其他规定具有同等法律效力。

      2、劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发〔2005〕12号)第一条规定:“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同,但同时具备下列情形的,劳动关系成立。(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格;……”劳动关系中劳动者的主体资格有二点:一是具备劳动行为能力;二是未达法定退休年龄。据此,劳动者达到法定退休年龄后,劳动合同终止,劳动者主体资格自然灭失,双方不再存在劳动法律关系,双方之间的劳动亦不属于劳动法上的劳动,而应理解广义劳动,属其他法律而非劳动法调整的范围。

      3、《社会保险法》第四十条规定,工伤职工符合领取基本养老保险金条件的,停发伤残津贴,享受基本养老保险待遇。《工伤保险条例》第三十五条第一款第三项规定,工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后,停发伤残津贴,按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。从这一角度讲,作为享受工伤待遇的前提基础,工伤确认也应以是否存在劳动关系为基础的,达到法定退休年龄由于不再享受工伤保险待遇,自然不应当存在劳动关系的问题。

      4、人社部在《对十二届全国人大四次会议第4419号建议的答复》(人社建字〔2016〕69号)中认为:《劳动合同法实施条例》第21条规定,劳动者达到法定退休年龄的,劳动合同终止。按照《劳动合同法实施条例》,劳动者只要达到法定退休年龄,无论其是否享受养老保险待遇,劳动合同自然终止。女工人年满50周岁仍继续就业的,不属劳动关系。

      观点二:申请人与被申请人存在劳动关系,申请人受伤适用《工伤保险条例》有关规定,依法享受工伤待遇。具体依据如下:

      1、我国《劳动法》中仅规定禁止雇佣16周岁以下的未成年人,我国法律未禁止企业、事业单位及个体工商户招聘已超过法定退休年龄的劳动者,这表明我国对于公民行使劳动权利和履行劳动义务的年龄下限作出了禁止性规定,而我国法律没有对劳动者的年龄上限进行限制,只要公民年满16周岁直至死亡,都具有行使劳动的权利。用人单位聘用已到法定退休年龄的劳动者的行为不属于违法行为,其形成的劳动合同不属于无效合同的范围。因此,达到法定退休年龄继续为用人单位工作的劳动者,属于劳动法调整的对象。

      2、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第七条规定:“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议,向人民法院提起诉讼的,人民法院应当按劳务关系处理”。根据上述规定,未达到法定退休年龄的非退休人员,未享受养老金作为生活保障,继续与用工单位建立用工关系的应该认定为劳动关系。

      3、最高法院观点:法律并未禁止使用超过法定退休年龄的农民工,而且作为农民也无所谓何时退休。超过六十周岁继续在城市务工的农民比较多,有些与用工单位形成劳动关系,依法应当保护这些务工人员的合法权益,给予其平等对待。从《工伤保险条例》的规定来看,从而规避了年满六十不能购买工伤保险的瑕疵,既然用人单位已经实际用工,职工在工作时间受伤的,参照《最高人民法院行政审判庭关于离退休人员与现单位之间是否构成劳动关系以及工作时间内受伤是否适用<工伤保险条例>问题的答复》精神应适用《工伤保险条例》的规定认定工伤。

      5.研究结论

      本案经仲裁裁决结案。裁决结果采纳了观点二的意见,超过60岁的劳动者,没有享受养老金,即使没有与用工单位签署书面劳动合同,与用工单位的关系依然应当认定为劳动关系,依法享受工伤待遇。

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